(48)同前注(13)，川岛武宜书，第45页。

以往学说对于人格权的怀疑甚至否定，均以人格权客体难以确定或者因其违背道德律令作为理由。尽管二者在形式上都体现为人身，但在实质上却有不同的内涵。

但笛卡尔对此却不以为然，他认为虽然人的肉体是按照机械原理运行的，但人的精神却是人类所特有的，心灵的活动独立于肉体并对其施加影响与控制。接下来本文将在此基础上讨论人格权的客体，客体的确定对于认识人格权的内涵至关重要。而与之相对的是 thesei，其大意是指据审慎刻意的决定，相当于此二分观中的人为的部分。而人格在现代社会所演绎出的丰富的利益表达实践，则已然成为描绘于人格之外一幅看不完的画卷。在这一基础上，我们完全有理由指出权利不能指向人身定律的限度，进而为人格权理论的进一步发展开放出新的题域。

随着所谓的物权债权化现象的出现，就所有权而言，人们不再关心自己对物本身的支配与控制，而更多地关心物在市场中的交换价值。要么看成是主体对人格利益的支配与利用的私权，进而主张在民法中采用外在权利的方式予以保护。{29}例如《物权法》第186条确认，抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。

  江必新，单位为最高人民法院。一种观点认为强行性规范包括强制性规范与禁止性规范。这类法规范虽然进行了法权配置，但其效力低于当事人意思所具有的效力。（（美）唐纳德·布莱克：《法律的运作行为》，唐越、苏力译，中国政法大学出版社2004年1月修订版，页3。

{12}法律上的人一般被推定为理性人，理性人作出行为选择时需要进行利益衡量。事项维度解决的问题是哪些事项能被软法规范所调整。

研究效力梯度问题，更宜把倡导性规范、任意性规范、半强制性规范、强制性规范这种分类作为分析对象。法的流失问题，张晋元先生在其博士论文《法流失论—法运行的经济学考察》（吉林大学法理学专业2008届）有较为完整的阐释。  二、软法效力的本源 软法究竟有无效力？这个问题需要深入探讨。本文认为，对此不宜笼统回答。

法律效力与法律约束力是不同的两个概念，法律公布后生效前，一般不具有法律效力但具有法律约束力。第一，软法规范效力的时间维度。{24}需要指出的是，软法效力的渐变梯度是软法制式欠缺所导致的，具有应然性。{2}被举例较多的有《劳动合同法》、《食品安全法》、《传染病防治法》、《环境保护法》等。

第六，建构合理期待的形成与实现机制。（二）软法效力 软法效力指的是软法规范在时间、地域、对象、事项等维度中所具有的作用力。

软法规范的制式欠缺尽管不能在质的层面影响软法效力的内容，却能在量的层面影响软法效力的程度。最后，从充要性原则看，凡是同时具备软法规范、利益导向机制、维度三个要件的，都能产生效力，而凡欠缺任一要件则不产生效力。

制式欠缺情形的不同，导致软法效力强弱程度有别，从而形成软法整体上的效力渐变梯度。{25}效力梯度的提出，对传统认知提出了挑战。法律效力的恒定性来源于法律本身的稳定性。现实主义法学派则干脆将法律的效力归结为人们的心理因素，持法律的心理效力观，认为人们对法律的态度是法律效力的本源，有效的法律也就是被社会成员认同与肯定并作为行动指南的法律。根据这些原则，软法效力的构成应该包括软法规范、利益导向机制、维度三个要件。  五、软法效力的维度 软法效力的维度指的是软法效力所及之范围。

（汪渊智：《民法总论问题新探》，中国社会科学出版社、人民法院出版社2005年版，页5。它与唐·布莱克指出的法律是一个变量。

马克思对此指出：法律应该以社会为基础。在法律后果部分，二者之间的差异就更为明显。

第三，约束力和赋予力这两个概念本身的含义不甚明确。第四，软法规范效力的事项维度。

德国法理学大师伯恩·魏德士认为，如果不打算充当麻木的法律技术匠角色，人们必须对为什么当为以及法的效力依据确立自己的立场。{12}《马克思恩格斯全集》（第1卷），人民出版社1995年版，页8。而所谓非制式的法，则是或者并非立法机关制定，或者构成要素欠缺，或者样式不够典型的法律规范的统称。第八，建立公私合作关系。

孙国华主编：《法理学教程》，中国人民大学出版社1994年版，页441页。正因为如此，法律对人的行为的规范主要依靠利益引导来完成。

例如《物业管理条例》第3条规定：国家提倡业主通过公开、公平、公正的市场竞争机制选择物业管理企业。在行为模式部分，硬法规范无论在第一性规则有关公民权利义务的规定中，还是在第二性规则有关公共机构创制规则、承认规则、变更规则、实施规则、适用规则、权力监督规则等方面的职权与职责的规定，都严格区别于软法规范。

一般认为，不同类型的法规范具有不完全相同的效力内容：义务性法律规范具有约束力，权利性法律规范具有赋予力，职权性法律规范兼具约束力和赋予力。行为规范和裁判规范的关系，本文赞同如下见解：凡是属于裁判规范不一定都是行为规范，但凡是行为规范同时也是裁判规范。

公法规范的刚性程度高于私法规范。维度是对作用力的时间、地域、对象、事项的界定要素。关于软法效力的本源，代表性的观点是其实施不依赖国家强制力保障，而是主要依靠成员自觉、共同体的制度约束、社会舆论、利益驱动。软法规范有国际软法、国内软法与社会软法三类。

③不需政府干预的事项。制式系指合乎标准和规格的样式，因此，所谓制式的法，即来源权威、要素齐整、样式标准的法律规范。

） {19}参见陈世荣，见前注{8}。{5}基于效力原义之别，对软法效力也有不同理解。

{5}中华学术院：《中文大辞典》（第四册），台湾华冈出版有限公司1979年版，页899。{11}参见夏征农、陈至立主编：《辞海》（第六版彩图本），上海辞书出版社2009年版。